Las operaciones entre vinculados tienen la particularidad de que no siempre suceden entre empresas independientes y ello no las invalida ipso facto porque puede existir razones comerciales válidas y verificables. Una transacción comercial entre vinculados, sin embargo, puede presentar características sumamente irrazonables y económicamente ilógicas. Un ejemplo que describe frecuentemente la literatura son los préstamos entre vinculados con tasas ajenas a las de mercado y donde nunca se verifica que la entidad beneficiada con el capital proceda a devolverlo; sino que paga intereses indefinidamente.

Ante estos hechos o casos similares donde no existe razonabilidad en la transacción controlada, sería un error proceder a realizar un análisis de precios de transferencia para determinar un rango de precios de plena competencia (se estaría dando por verídica la operación cuando no lo es). Lo correcto es recaracterizar la operación y aplicar los impuestos debidos. En ese caso el análisis está dirigido a evaluar las razones económicas y financieras que hacen descartar la operación entre vinculados tal y como se ha declarado.
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En nuestro país, el artículo 2 del Código Tributario, como norma legal anti-elusión, es el fundamento jurídico principal con que cuenta la Administración para recaracterizar una operación entre vinculados. No obstante, debe recordarse que la aplicación de este artículo lleva consigo la carga de la prueba, es decir la Administración tendría que documentar y justificar de forma exhaustiva los motivos que tiene para aplicar recalificar una operación.  

Franklyn Hernández

 El precedente de la Tercera Sala de la Suprema Corte de Justicia (Rec. Dirección General de Impuestos Internos vs.Centronics S.A., 2016), nos llama la atención en cuanto al tema de la reiterada falta de argumentación y especificidad en la fundamentación de las sentencias del Tribunal Superior Administrativo en materia de tributos. En este proceso, en una primea instancia, la segunda sala del Tribunal Superior Administrativo dio ganancia de causa a la sociedad Centronics sobre un caso de cruces de información y supuestos ingresos dejados de declarar.

La sentencia del TSA (Recurrente Rafelito Montilla Autopart, S.R.L., 19 de febrero 2014), aborda el tema del derecho de defensa en material de fiscalizaciones impositivas. El caso trata sobre una serie de partidas que la Dirección General de Impuestos Internos reclama sean pagadas por el contribuyente. Sin embargo, alega el contribuyente, que la administración se ha negado a presentarle las facturas que indican la procedencia de las supuestas partidas. El tribunal acogió los alegatos del contribuyente y revocó la resolución de la administración tributaria por violación al derecho de defensa.

Nota: Este artículo originalmente fue publicado en fecha 12 de abril de 2016 y lo hemos reeditado y revisado. En los siguientes días seguiremos publicando artículos que han sido reeditados. Los cambios incluyen la forma de citar las sentencias (método Apa sexta edición) y procuramos mejorar la redacción en sentido general. Uno de nuestros principales valores es la mejora continua en la materia y por ello realizamos estos cambios. 

En un caso conocido por la Tercera Sala de la Suprema Corte de Justicia, sentencia de fecha 28 de noviembre de 2012 (Recurrente Antillana Comercial S.A., 2012), se abordó el caso de una empresa que hizo el siguiente movimiento contable: pasó mercancía dispuesta en inventario para la venta, al taller de la empresa para realizar labores diarias. Según la DGII y con la ratificación de la sentencia, la ley imputa que dicha acción está gravada con ITBIS.

Las personas evaden impuestos aún sabiendo que evadir impuestos puede degenerar en recargos y sanciones; ¿por qué sucede esto? Existen varios factores a estudiar para responder esta pregunta y en este caso reflexionamos brevemente sobre al concepto de percepción en el ámbito tributario:

1. La percepción del contribuyente de ser sorprendido. Si la persona tiene la idea de que muy probablemente DGII se percate de una infracción tributaria, pues se elevan las probabilidades de que no haya evasión impuestos. Las políticas de persecución a la evasión realizan mucho hincapié en esto porque ninguna Administración tributaria puede perseguir a todos los evasores de impuesto. La percepción se puede crear con políticas administrativas de control.
2.  La percepción del contribuyente de que, no obstante puede ser perseguido, en caso de aplicarse una sanción puede llegarse a un acuerdo o dispensa. Este es un punto muy serio. Es posible que un contribuyente piense que la administración muy probablemente lo fiscalizará y aplicará sanciones en un futuro, sin embargo si percibe que puede recibir una dispensa a través de la Administración, una amnistía, o puede burlar el pago de las sanciones distrayendo activos, creando otras compañías, etc., entonces puede suceder que evada impuestos aunque perciba en un 100% que la administración lo fiscalizará. Por ello es sumamente importante que quien evade impuesto tenga como consecuencia final y tangible el pago de la deuda o cobro compulsivo de la misma. También debe observarse que la política de otorgar dispensas es muy peligrosa porque los contribuyentes pueden percibir a la Administración como un ente débil y con el que se puede negociar fácilmente en caso de que se presente un caso de evasión; de este modo no resultaría un mal negocio evadir impuestos. 

El pago bajo protesto es una forma de extinción de la obligación tributaria con la particularidad de que el sujeto pasivo se reserva el derecho de acudir posteriormente a los Tribunales, o a la misma Administración Tributaria, para exigir que sea reembolsado o acreditado lo pagado por considerar el tributo pagado como no apegado a la ley tributaria o pagado en exceso.

Las Directrices de la OCDE sobre Precios de Transferencia,  (actualmente edición 2010), es la base teórica del desarrollo doctrinal y jurisprudencial de este tema complejo. En este y este artículo del pasado explicamos los conceptos básicos del tema Precios de Transferencia.

En las sentencias y disputas sobre Precios de Transferencias que se pueden leer de diversos países,  dichas Directrices son el marco de referencia que utilizan los jueces y autoridades para contender en  estos asuntos. Esto se debe a que, en mayor o menor medida, la comunidad internacional ha adoptado el Principio del Arms lenght y consecuentemente las legislaciones están permeadas de las reglas y disposiciones contenidas en las referidas directrices.

Cuando las personas o empresas son objetos de ajustes o estimaciones por parte de DGII, el responsable suele recurrir en Reconsideración y esperar la decisión de la administración sin ninguna objeción y como si fuese una prerrogativa de la administración durar cuanto tiempo considere para fallar un Recurso de Reconsideración. En nuestra experiencia hemos visto que DGII puede tardar hasta dos años para fallar y notificar un acto de Resolución de Reconsideración.